关于 ICO 欺诈保护的 4 个问题 - 投资者实用指南（附报告模板）

总结：遇到ICO骗局怎么办？本实用指南可供投资者参考。

背景：87.5, 81%, 2

87.5%——据蜂巢财经统计，截至4月18日，2018年后登陆交易平台的247种虚拟货币中，有87.5%处于长时间处于断线状态。

81% - 美国 ICO 咨询公司 Satis Group LLC 最近的一项研究发现，大约 81% 的 ICO 都是骗局。

2 —— 目前，在中国有 2 起针对 ICO 项目的案件。 3月14日，江西省永新县公安局以诈骗罪立案侦查英雄链（HEC）； 3月27日，Space Chain（SPC）也因涉嫌诈骗被扬州市公安局开发区局正式立案。

问题一：ICO是否构成非法吸收公众存款、集资诈骗罪？

2017年9月4日，央行等七部委联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》（以下简称《公告》），明确指出ICO本质上是一种任何组织或个人一旦获准从事非法公开融资、涉嫌非法售票、非法发行证券、非法集资、金融诈骗、传销等违法犯罪活动，应立即停止从事ICO。

其中，“非法集资”和“金融诈骗”在法律上不属于刑事指控。刑法上的非法集资是指利用欺诈手段非法集资数额较大的资金，包括非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪。金融诈骗罪包括破坏金融秩序罪，如以单位构成犯罪主体的集资诈骗罪。那么，如何判断ICO是否构成非法吸收公众存款罪或集资诈骗罪？

1）非法吸收公众存款罪

根据最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体适用法律若干问题的解释，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款还符合以下四个条件：

(一）未经有关部门依法批准或借用合法业务形式吸收资金；

(二）@ >通过媒体、推介会、宣传单、手机短信等方式向社会大众宣传；退货；

(四）向公众吸收资金，即非特定社会对象。不向公众公开，为亲属、朋友或单位内部特定对象吸收资金，不违法或变相吸收公众存款。

《公告》已明确停止ICO，未经任何相关部门批准，不具备法定主体资格；发行人支付部分区块链网站、自媒体等渠道，公开宣传并大力推荐ICO项目，以诱导投资； ICO 不限于特定目标，而是对国内投资者开放。综上所述，ICO一般符合上述一、二、四个条件。

而第三点“承诺还本付息”是判断ICO项目涉嫌非法吸收公众存款的关键条件。

在白皮书中，在官网或其他媒体平台上，ICO发行方一般不会公开明确承诺保证本息兑付。但在 ICO 过程中，如果发行人以任何形式向投资者承诺未来会以高于成本价的价格回购代币，则可以确定其“承诺偿还本息”。对于符合第三个条件的ICO项目，我们有理由认为其涉嫌非法吸收公众存款或变相吸收公众存款。

另一方面，本罪的可行性需要考虑“资金”二字，资金的形式是货币。至于ICO是否涉嫌非法集资，最大的争议在于：ICO募集的比特币、以太币等虚拟货币是属于货币，还是属于商品？

早在2013年12月5日，中国人民银行等五部委就发布了《关于防范比特币风险的通知》（以下简称《通知》），将比特币定义为一种特定的虚拟商品，不具有与货币同等的法律地位，不能也不应作为市场上的货币使用。 《通知》并未提及比特币以外的其他虚拟货币，而是指比特币。硬币被定义为受限商品。

如果虚拟货币被视为《通知》中定义的特殊商品，那么ICO几乎不会被认定为非法集资。

2）集资诈骗罪

根据《中华人民共和国刑法》第一百九十二条，集资诈骗罪，是指以非法占有为目的，以欺诈手段非法集资，扰乱国家正常金融秩序，侵犯公私财产所有权，数额较大。

需要注意的是，《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案起诉标准》第四十九条（二）@>）有规定，即个人10万元和50万元以上的单位，可以以集资诈骗罪提起诉讼。

本罪兼有客观和主观要件，这也是判断是否构成本罪的关键。客观上，行为人实施编造谎言、捏造事实或者隐瞒真相等欺骗手段非法集资的；主观上，它包括故意和非法占有的目的。

对于主观上的“非法占有”，最高法、最高人民检察院、公安部解释说：“虽然募集资金是违法的，但用于生产经营，没有意图欺骗他们，他们一般不会犯此罪。

自 2017 年下半年以来，ICO 变得混乱且越来越失控。 1994年《公告》之后，ICO活动“出口转内销”变得更加肆无忌惮。很多项目往往只需要一份白皮书、几篇媒体报道和几个平台人。开始融资。此外，近期出现了多起虚假宣传丑闻，如英雄链（HEC）虚假宣传傅松扬为项目平台，太空链（SPC）涉嫌盗用九天微星品牌并侵犯其知识产权等。如影视链（MDC）官网软件开发商伪造信息、盗用加拿大演员头像等，上述虚构事实符合集资诈骗罪的客观要求。

如果有充分证据证明ICO融资资金“未用于生产经营活动或用于与募集资金规模明显不成比例的生产经营活动，使得募集资金不能用于募集资金挥霍比特币金融诈骗立案标准，募集资金不能退还； 募集资金逃逸； 将募集资金用于违法犯罪活动； 提取、转移资金、隐匿财产、逃避资金返还； 隐匿或销毁账户，或进行虚假破产或破产以逃避资金归还；拒绝账户资金去向，逃避资金归还等”，则有理由相信 ICO 是为了非法占有目的.

简单来说，有虚假项目而逃跑的发行人涉嫌利用 ICO 筹集资金进行欺诈。 .

问题 2：我可以拿回我的钱吗？

对于 ICO 投资者来说，最重要的问题可能是：我能拿回我的钱吗？如何？我怎样才能拿到钱？维权的第一步应该是什么？

ICO维权是一种新型案件。除了 1994 年的《通知》和《公告》外，现行针对 ICO 和比特币等虚拟货币的法律仍然是空白。如果你不得不进入维权阶段，可以适当借鉴其他互联网金融新案例，比如e租宝。

2015年末，“e租宝”案通过互联网非法吸引超过115万人，涉案资金超过598亿元。 2017年9月12日，审判的大锤终于落下：26人因集资诈骗等罪名被判刑，相关公司和个人罚款21.7亿元。

根据公开信息，截至一审，部分资金、购买的公司股权以及财产、机动车、黄金制品、玉石等财产已被追回。后续恢复工作仍在进行中。收回的资产将移交给执行机构，并最终按比例返还给募捐参与者。

也就是说，e租宝于2015年12月3日立案侦查，历时近2年才到庭审理，受害人至今仍未追回赔偿金额（每位受害投资者经济损失总额） x 退款率）。

（图：部分平台补偿延时统计）

更令人沮丧的是，维权者拿回金子的所有钱的机会微乎其微。收回的钱不可能全部用于投资人，因为公司数以万计的员工需要偿还，银行欠款的偿还等等。根据以往涉案平台的经验，e租宝投资人可能最多能拿到40%的本金，而从结案到执行退款可能需要一整年的时间：

这是（准备）走上ICO维权之路的投资人显然不是很激动，虽然——从募资方式来看，ICO和P2P是完全不同的东西，处理方式可能会有很大不同.

问题3：维权流程是怎样的？

1）准备报告材料

关键证据是所有能有效证明你投资过ICO的材料，包括交易记录、转账凭证、聊天消息截图、通话录音等。其他可以派上用场的材料包括：（涉及虚假宣传）发行人宣传资料、官网截图等，以及投资涉及的身份证、银行卡复印件等。

此外，维权者还应提前准备举报材料，说明举报人、案件事实、涉嫌犯罪、法律依据和相关证据材料。报告材料可以自己写（模板附在文末，仅供参考），也可以请律师代写。

Honeycomb Finance 建议辩护人（代表）在报告案件之前进行演练，列出一些可能会被问到的问题，并不断添加可能有帮助的证据。例如，据3:00财经报道，英雄链案中警方要求维权者提供证据证明其代币HEC的价值和合法性，以及证明筹集HEC的非法性。

2）与出版商协商

如果可以与出版商协商一个相对令人满意的解决方案，那就太好了。本着维护自身合法权益的原则，在理性沟通和争取退款的同时，尊重上门谈判的工作人员，避免人身攻击。沟通过程需要以截图、录音等形式保存为证据。

需要注意的是，根据行业规定，发行人应退还投资者投资的BTC和ETH金额。如果ICO代币已经进入二级市场（交易平台），只能根据具体情况进行分析，发行人一般会建议以发行价回购。

在国家明确下令暂停ICO的情况下，投资者明知ICO是高风险的投机活动，仍然有幸投入大量资金，投资者自身也应承担一定的责任这一点在1994年《公告》第五条中明确规定，“代币发行融资交易存在多重风险，包括虚假资产风险、经营失败风险、投资炒作风险等，投资者必须自行承担投资风险。投资者谨防上当受骗。”

3）一起依法维权

如果协商不成，可以考虑到公安局（经侦处）报案。

大家都捡柴火，火光高。同一个ICO项目的投资者可以一起收集证据，互相作证。需要注意的是，聚集在一起的愤怒受害者可能会组织和参与非法活动，如围攻当事人家属、爆发肢体冲突、威胁要喂敌敌畏等。这种所谓的“维权”，可能会因扰乱社会秩序、聚众闹事而被打压，也可能会被别有用心的人抓住，绝不提倡。为防止出现上述失控情况，可以联合选举维权代表，维权代表可以向公安机关提出维权申请。

一般有三个地方可以选择，一是公司注册地比特币金融诈骗立案标准，二是事发地，三是当事人居住地。由于发行人的基地基本在海外，所以不考虑“公司注册地”。可适当参考空间链维权，向发行人创始人居住地申报。

如果公安机关表示不符合条件不立案的，维权人可以要求其出示不立案的书面材料，以确定下一步的维权工作。他们的权利。 《刑事诉讼法》第一百一十条对此有规定，“人民法院、人民检察院、公安机关决定不予立案的，应当将不予立案的理由告知原告。”

此外，蜂巢财经建议熟悉《公安部关于改革完善立案立案制度的意见》（工统字[2015]32号），其中提到了两个必须三是“标准化工作流程”现场。防御者可以按需访问它。

正式立案后，维权人可持立案回执再次与发行人协商。根据以往互联网金融案件的维权经验，现阶段投资者的合理诉求可能仍能得到满足。

4）寻求媒体曝光

对于确实存在虚假白皮书、虚构事实或其他损害投资者利益的ICO，投资者可主动联系新闻媒体、区块链（From）媒体曝光，并提供相关证明材料。深度发酵的事件，不仅可以引起相关部门的重视，也可以让发行人在压力下克制自己。

在此，蜂巢财经声明，将免费为寻求曝光的投资者撰写文章，本着“及时、准确、客观”的原则曝光有害项目，共同维护社会和谐稳定。

问题 4：我什么时候可以得到补偿？

为更顺利地实现维权目的，维权人应积极、尽快与其他投资者取得联系，共同收集有效证据，组成维权小组；积极参与维权，做好信息登记，避免维权不及时、不及时。如实举报，对自己的合法利益造成损害。

另外，防守者应该做好心理准备。相关办案人员可能对ICO、数字货币等新事物比较陌生，一开始也不会很顺利。在县公安局立案前，英雄链的维权人士也进行了多次沟通。需要注意的是，一次未立案并不意味着以后不能再进行辩护和立案。

（图：警方立案需要物价局出具的商品价格证明）

即使案子成功了，也不代表可以拿回（全部）钱。首先，参考之前的e租宝案例，“回赵”的概率是相当低的，除非ICO筹集的BTC和ETH还躺在发行人的账户上，还没有进入二级市场。其次，维权者要经过立案—宣判—执行的“三道门”。法院审判结果出具前，公安机关不得实施追缴；另外，维权人最终能拿回多少，还需要考虑发行人的偿还能力。

最后，我引用英国投资大师伯尼斯·科恩 (Bernice Cohen) 的话作为结论：“一些最受追捧的投资路径将一无所获。”

附：

报告材料（仅供参考）

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